NFT（Non-fungible Token）俨然已经成为2021年最火爆的区块链分支产品，其迅速地从一种所有权的证书、知识产权的标记走向投资领域，各种创新高的售价在令人咋舌的同时也不免带来隐忧：NFT投资的法律边界在哪里，它会被认定为是一种代币融资交易吗？近期，一场正在美国进行的诉讼再度提醒我们，尽管NFT脱胎于链世界，但也不可避免地要受传统世界法律考察和限制。
（一）起诉事实
NBA TOP Shot是一款由Dapper Labs公司与NBA合作推出的基于区块链的，即将各种球星的高光时刻上链并制作成NFT。这一项目在今年初相当火热，据统计，截至今年二月底，成交额已超过2.6亿美元，增幅达390%，买家数量超11万人。
索尼电子将与Theta Labs合作推出3D NFT系列The Tiki Guy:5月6日消息，索尼电子（Sony Electronics）与区块链视频传输网络Theta Labs达成合作，将推出The Tiki Guy NFT，可以通过索尼空间现实显示器（Spatial Reality Display）在混合现实中观看，该显示器可以让人们在不使用传统3D配件的情况下以3D方式感知事物。
Spatial Reality Display可跟踪眼球运动并在观看者移动时调整显示，为用户提供3D观看体验。Theta Labs联合创始人兼首席执行官Mitch Liu认为，NFT和元宇宙现在在3D可视化方面具有巨大潜力。
据悉，The Tiki Guy NFT是一款3D Tiki面具。这些NFT中只有10个将被铸造。虽然该NFT Drop是专门为3D观看体验而设计，但也将提供2D版本。（Cointelegraph）[2022/5/6 2:55:44]
5月12日，一名NBA Top Shot用户起诉Dapper Labs及其首席执行官，指控其出售的NFT实质上是一种未注册的证券，原告指控Dapper Labs应当在美国证券交易委员会（SEC）注册，但后者并没有这么做。另外，原告还指控该公司利用NBA Top Shot故意阻止收藏家提取资金“长达数月”，以人为地支撑平台的市场价值。目前，这一指控尚是私人性质的，所有指控均是基于原告的“个人了解”。被告Dapper Labs有30天时间来回应传票，但目前尚未作出相关动作。
三星旗下广告公司将发行NFT并推出NFT交易市场:金色财经消息，三星旗下广告公司Cheil Worldwide在近日举行的股东大会上，宣布正式进军NFT业务。Cheil Worldwide将发行NFT并推出NFT交易市场。目前该公司还在聘用相关人员。从本月14日开始以海外硕士、博士为对象，招聘开发NFT、区块链软件的职位。（biz.chosun）[2022/3/21 14:08:42]
（二）豪威测试
就该诉讼的走向而言，法院应当会再次使用豪威测试（Howey Test）来决定原告与被告之间的交易是否具有投资合同特质，进而判断NFT卡牌是不是一种证券。
所谓的豪威测试包含四个条件：1.是不是金钱（money）的投资；2.该投资是否期待利益（profits）的产生；3.该投资是否是针对特定事业（common enterprise）的；4.利益的产生是否源自发行人或第三人的努力。
Xswap更名为Transit Swap，计划推出其NFT市场:10月29日消息，去中心化多链钱包TokenPocket旗下跨链DEX聚合器Xswap宣布更名为Transit Swap。此外，官方表示将推出其NFT市场Transit NFT Marketplace。[2021/10/29 6:20:03]
相比其他国家对证券的定义，这一标准能涵盖的证券范围相当宽泛，以至于“Crypto Mom”SEC专员海斯特·皮尔斯（Hester Peirce）也曾批评指出用这一标准衡量加密资产是否是证券“对整个行业效果不佳”。
在这一诉讼中，可能对原告不利的是，NBA TOP Shot的用户协议要求玩家同意其“主要将NFT用作游戏对象，而不是用于投资或投机”。但是，原告也确实声称，该平台使投资者从其营销材料中“期望获利”，即平台的营销材料大肆宣传了该平台的成功以及NFT的内在稀缺性。
HDAO发布NFT实物上链抵押挖矿白皮书:据官方消息，去中心化金融服务平台HDAO于2020年 9月30日正式发布其NFT实物上链抵押挖矿白皮书。根据此白皮书，HDAO将通过DAO 治理机制，创建一个完善的实物上链抵押生态。HDAO 将通过与线下第三方托管机构及物业管理机构合作，启动实物抵押第一步，随着机制成熟及合作方扩大，未来将实现万物上链抵押。
作为DeFi行业的先行者，HDAO一直致力于创建一个高效、透明和可实现的数字金融生态系统。为进一步推动NFT市场的进化，HDAO引入了NFT铸造系统，使用户可以方便地放置真实世界的资产作为抵押品，进行借贷和挖矿。HDAO认为，NFT将是DeFi发展的下一步，更多物理世界的资产上链，并参与到碎片化投资领域，让更多用户受益于DeFi，是DeFi 2.0时代的使命和方向。
本次NFT挖矿活动实物，可包括房地产、汽车手表甚至奢侈品包包等物品，HDAO旨在通过本次挖矿活动使用户了解NFT在艺术品和游戏之外的实际场景中如何得到广泛使用，为DeFi 2.0时代奠定更广泛的用户基础。[2020/9/30]
（三）如果一些NFT是证券？
我国对证券定义较窄，根据《证券法》第2条第1款规定，证券的范围仅为“股票、公司债券、存托凭证和国务院依法认定的其他证券”。因此，即使类似NBA TOP Shot的NFT卡牌在美国被认定为证券，也很难在我国作出同样的认定。但是，根据《证券法》第2条第4款规定，在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动，扰乱中华人民共和国境内市场秩序，损害境内投资者合法权益的，依照本法有关规定处理并追究法律责任。因此，如果NFT在国外被认定为证券，那么其发行和交易活动也可能纳入我国的保护管辖范围内。
如果一些NFT可被认定为是证券，或者至少被认为具有证券性质，那么随之而来的问题是，其制作发行是否可能构成我国官方明令禁止的ICO行为。
要说NFT可能具有证券性质，其发行构成ICO，这乍看之下是一个滑稽的命题。毕竟，我们都知道NFT的本质特征在于其资产最小单位就是1，不能再进行分割，这与其他同质化代币或者带有百分比修饰的股票证券等存在根本的不同。但是，仍有两个问题值得进一步考量。
第一，NFT的“非同质化”特点本来就是模糊的。在以太坊区块链上，NFT是基于如ERC-1155这样的标准创建。使用ERC-1155标准创建的代币可确保唯一性，因此我们说NFT是“非同质化的”。但是，创建一个NFT在技术上并不困难，如果我们铸造数量庞大的基本相同的NFT，并把它们分发到市场上，那么一种“同质化代币”是否就自然形成了呢？就像人民币一样，每张人民币彼此之间也不是完全相同的，都有相应不同的编号，但编号不同并不影响对其种类物的认定。
第二，已有“分段式”的NFT项目出现。就像NFT概念提出的初衷之一就是为了解决艺术品收藏界的流通问题一样，为投资者把NFT打成零碎化的收益，进一步加快流通速度对NFT所有人来说本就具有很强的吸引力。例如，一个名为“F-NFT”的去中心化项目使NFT所有者能够对自己的作品token化出部分所有权，从而促进NFT百分比化的买卖。另一个名为“DAO-Fi”的项目可将不可替代的ERC-721代币分解为可替代的ERC-20代币，使买家对NFT可以拥有一部分所有权。如此，NFT相当于作为一种原本不可分割的特定资产，创造出了其他的可以相互替代的代币，若以这种方式进行融资，在行为模式上则与我国明令禁止的ICO非常相似。
就像SEC专员海斯特·皮尔斯3月25日在Draper Goren Holm峰会上所敦促的那样，NFT发行人应当谨慎出售NFT的零碎权益（sell fractional interests）。“You better be careful that you’re not creating something that’s an investment product — that is a security.”而在中国，类似的融资行为很有可能被认定为是ICO行为而被监管部门打击。
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