编者按：本文来自肖飒lawyer，作者：肖飒，Odaily星球日报经授权转载。OTC是虚拟货币流转的常见途径，我国法律在提示风险并否定虚拟货币的法币地位后，并未在流转环节设定独立的法律规制。而在近期做法律研究时，今年公布的一则案例引起了我们的关注：犯罪行为人因向特定主体出售加密货币被认定为非法经营罪。我们将在下文结合案例简要分析。基本案情
2018年2月22日，被告人曾某向被害人余某、洪某1、洪某2等人介绍某虚拟数字货币，并承诺该种虚拟数字货币只涨不跌。余某、洪某1、洪某2等人决定向被告人曾某购买该虚拟数字货币，曾某承诺购买的数字货币需要一百天返还，每天返还1%。后余某、洪某1、洪某2等人又陆续介绍或帮亲戚从被告人曾某处购买虚拟数字货币。上述总金额664000余元。其中，被告人曾某通过银行给尚某转账242379元用于帮余某等人购买虚拟数字货币，通过微信给尚某转账10000元用于帮余某等人购买虚拟数字货币。被告人曾某于2018年4月1日，向欧某销售2000个“世联资产"虚拟数字货币，价值23040元。2018年9月28日，曾某因涉嫌犯罪被金溪县局刑事拘留；2018年11月3日因涉嫌犯非法经营罪经金溪县人民检察院批准逮捕，同日由金溪县局执行逮捕。案件焦点
HSBC前外汇销售负责人已加盟FTX，出任OTC和机构销售负责人:5月3日，据The Block 消息，HSBC汇丰银行前外汇销售负责人Jonathan Cheesman已经加盟FTX，并出任场外（over-the-counter）和机构销售负责人。当被问及他为什么现在加入FTX时，Cheesman告诉The Block，这是一个 \"很好的时机”。同时，在这个职位上，Cheesman将成为 \"传统金融和加密货币之间的桥梁\"。
Cheesman 曾为加密数字资产管理机构 Distributed Global 合伙人，此前曾在高盛和巴克莱资本工作。
FTX 创始人 Sam Bankman-Fried 表示，FTX目前已经与 30 多家传统金融公司（包括银行，支付处理商和对冲基金）建立联系，以探索加密货币能够提供的产品。[2021/5/4 21:22:23]
本案的争议焦点在于：1．曾某出售虚拟货币的行为是否违反国家规定，达到严重扰乱市场经济秩序的程度。2．虚拟货币场外交易是否符合非法经营罪的构成要件。判决结果
ErisX推出加密现货及期货OTC大宗交易平台:5月27日消息，加密货币衍生品交易所ErisX日前已推出加密现货及期货产品的OTC大宗交易平台。利用平台实现双边签订合同，并在ErisX的清算平台Eris Clearing进行结算和清算。此前5月11日消息，加密衍生品交易所ErisX宣布推出美国首个合规的实物结算ETH期货合约；且ErisX的清算平台Eris Clearing于5月初获得纽约金融服务部门（NYDFS）颁发的虚拟货币许可证。（Finance Magnates）[2020/5/27]
金溪县人民检察院以金检刑诉66号起诉书，指控被告人曾健康犯非法经营罪，于2019年4月16日向本院提起公诉。江西省金溪县人民法院依法组成合议庭，于2019年6月10日作出赣1027刑初73号刑事判决。被告人曾某不服，提出上诉。江西省抚州市中级人民法院于2019年9月24日作出赣10刑终223号刑事裁定，撤销原判，发回重审。江西省金溪县人民法院于2020年4月9日公开开庭审理了本案，并于2020年5月18日作出(2019)赣1027刑初206号刑事判决书，内容如下：被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币110000元。判决评析
ZBG上线越南盾(VND)OTC交易:据ZBG官方消息，ZBG已上线越南盾(VND)OTC交易，用户绑定越南银行卡即可体验越南盾(VND)OTC交易，此次支持越南盾OTC交易后，将进一步满足ZBG国际化运营需求，继续提升ZBG国际用户的交易体验。据悉，ZBG后续还将逐步开放更多数字货币的OTC交易。
ZBG为中币（ZB）旗下国际品牌，2018年成立于香港，覆盖11语区，190万+用户。了解更多升级详情可登陆ZBG官网。[2020/5/8]
在一审法院的论述部分，法院指出“被告人明知自己持有的虚拟数字货币不能在中国销售，仍向他人销售，严重扰乱市场经济秩序，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成非法经营罪。”\n但是，在通篇判决书中，法院未明确曾某OTC行为违反的具体国家规定，只是将其与非法经营罪的兜底行为严重扰乱市场经济秩序相匹配，未免论述过于不足。\n事实上，我国现行法律对于虚拟货币的定性与限制，主要源自两份部门规章：一是2013年12月3日发布的《关于防范比特币风险的通知》，二是2017年9月4日发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》。前者指出比特币作为虚拟货币属于虚拟商品，但不得作为货币流通，后者明确了虚拟货币在发行、融资等领域的禁止性规定。\n上述规定并未限制虚拟货币的被持有，以及虚拟货币在私人之间的流转。更不必说，部门规章的效力级别不能达到刑法意义上的国家规定。\n因此，根据在本案中被认定的OTC事实，我们认为，曾某出售虚拟数字货币的客观行为不符合非法经营罪的犯罪构成，法院在说理及法律适用上存在错误。
两名中国比特币OTC兑换商因帮助朝鲜黑客团队被美国制裁:美国财政部外国资产控制办公室（OFAC）周一宣布，两名中国公民因为帮助朝鲜Lazarus黑客团队而遭受制裁。这两位中国公民经营比特币场外兑换（OTC)业务，帮助客户将比特币兑换成法币。此次遭受制裁的中国公民为江苏南京的田先生和辽宁鞍山的李先生。美财政部公告称，田和李从朝鲜黑客收到的加密货币价值超过9100万美元。据公告，这笔钱是在2018年4月一次攻击中被窃取的，黑客共盗窃了价值2.5亿美元的加密货币。据悉，田寅寅通过与他的比特币地址关联的人民币银行帐户转移了价值3400万美元的非法资金，还将价值近140万美元的比特币转移到了预付的Apple iTunes礼品卡中，用来购买比特币。[2020/3/3]
延伸拓展
如前所述，出售虚拟货币的OTC行为本身并不构成犯罪。但由于虚拟货币OTC具有极强的隐蔽性，往往被某些犯罪行为人所利用，成为滋生犯罪的温床。而出售虚拟货币的一方，由于未尽到注意义务，常常因此构成我国刑法第三百一十二条所规定的掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。结合《最高人民法院关于审理等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定的情形，如发生OTC交易价格显著低于市场价格；巨额资金分散存放或频繁划转等情形时，在没有相反证据的情况下，虚拟货币的出售人的协助行为会被认定为“明知”，这是我们在OTC交易时需要注意的。
图｜场外交易市场(Over-the-Counter)写在最后
我国曾在区块链技术与虚拟货币的发展上居于领先地位，只是在严格且保守的监管规范与执行之下，虚拟货币的状况已经从茁壮发展回退到了维持存续即可。但无论如何，作为一种被法律认可的虚拟商品与财产性利益，虚拟货币在私人之间的流通不宜被认定为犯罪。
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