随着NFT国朝产品的愈加火热，在当前的NFT行业中普遍存在着一个困扰企业的问题：文化遗产、自然景观如果经管理机构授权，是否可以直接铸造NFT产品？例如：某自然景观管理局向某企业出具授权书，授权A企业使用一系列商标，其中“XX山”为管理处已经注册的商标，“XX礼品”、“XX文化”则属于A企业未注册的商标。这种情况下，该铸造NFT的法律效力如何？存在哪些法律风险？
今天飒姐团队就跟大家聊聊这个问题。
授权使用他人已注册商标
作为企业的精神名片，商标发挥着区别商品或服务出处的作用。根据《商标法》第3条，商标可以分为注册商标和未注册商标，而经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权。
授权使用他人已注册商标，在上述的例子中，指A企业授权B企业使用的“XX礼品”、“XX文化”等商标属于非合同当事人的C企业已经注册且处于有效期内的商标。
甘肃省文化和旅游厅首发数字纪念票与出行皮肤:金色财经报道，据甘肃省文化和旅游厅官方公众号，甘肃省文化和旅游厅联合支付宝首发“如意甘肃·绿色出行”《城市之光》系列文旅数字纪念票与出行皮肤，首次发行作品3款，是全国首个将数字藏品与线上出行平台联动推广的案例。甘肃省文化和旅游厅党组成员、副厅长万学科指出，数字藏品作为科技赋能文化发展的标志性产品，具有不可估量的市场需求，上线数字纪念票与出行皮肤既是区块链技术在甘肃文化旅游行业的一次深度实践与应用，也是甘肃文化旅游寻求数字化转型的一次有益探索与尝试。[2022/6/28 1:35:05]
对于授权使用他人已注册商标的行为的效力，《民法典》并未作出规定，但是根据《民法典》第646条，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照适用买卖合同的有关规定。
文投控股发行“北京历史文化名城”系列数字藏品:据官方消息，“北京历史文化名城”系列数字藏品由文投控股在星元数小程序上发行，本次藏品将作为北文交和文投大数据的测试藏品，据悉，星元数正在同北京文交中心积极展开数字藏品交易对接工作，以期能打造更规范安全的数藏交易生态。本期藏品于4月29日上线星元数小程序，5月2日将上线第二款《玉河四合院》。
星元数目前已部署在腾讯至信链和中国旅游链上，成功为十二光年、能链、新华网、中国移动，奥迪、航天等知名IP或企业发行过数字藏品。[2022/5/1 2:43:57]
由于A企业并非该商标注册人，因此通常情况下，其无权许可他人使用该商标。A企业授权B企业使用该商标的行为类似无权处分，可以参照适用买卖合同中有关无权处分的规定。
对于无权处分合同的效力，在《民法典》生效之前，根据《合同法》第51条的规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。也即无权处分合同的效力待定。《民法典》对此作出了新的规定。
人民网签约中国对外文化集团进军数字藏品领域:4月13日消息，人民网与中国对外文化集团签署战略合作协议，将联手以互联网技术助力普及人民群众喜闻乐见的文化艺术作品，以数字科技促进大众艺术品市场的健康发展。根据协议，人民网将开辟中国对外艺术展览专区，讲好中华艺术作品背后的文化故事。人民网就中国对外文化集团授权内容进行独家发布，为其授权的艺术藏品提供数字化服务，定期策划发行数字藏品，并开发文创及衍生品。此次与中国对外文化集团的合作，标志着人民网正式进军数字藏品领域，以内容科技更好助力普及大众艺术作品，推动人民群众提高艺术鉴赏力，让艺术走进寻常百姓家。
当前，国内艺术品数字转化方兴未艾，市场规则和标准也在不断探索中。人民网将以“灵境·人民艺术馆”为平台，尝试通过数字出版的形式发行数字藏品，通过对内容的编校、审核及出版审查制度，探索数字藏品公开发行的内容监管模式。（人民网）[2022/4/14 14:23:27]
根据《民法典》第597条，因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任，也即未取得处分权的买卖合同有效。参照买卖合同中有关无权处分的规定，授权他人使用已注册商标的合同同样应当为有效合同。
敦煌文旅拟推敦煌文化“数字藏品”:金色财经报道，敦煌文旅集团已与商汤科技SenseTime签署战略合作协议,将围绕“敦煌文创”IP在数字藏品领域展开合作并将携手发行一系列创新的敦煌文化“数字藏品”。据悉，商汤科技将利用其原创打造的数字猫数字藏品平台为未来的“敦煌文创”系列数字藏品赋予多样化的玩法和呈现形式，探索AI+数字藏品。[2022/1/13 8:46:02]
在授权合同有效的情况下，B企业能否根据该合同取得“XX文化”“XX礼品”等商标的使用权呢？这取决于两个条件，一是A企业的授权行为能否取得商标注册人C企业的追认，二是A企业是否和商标注册人C企业订立合同，取得许可他人使用该商标的权利。只要满足两个条件中的任意一个，B企业即可根据与A企业之间的授权合同取得对“XX文化”“XX礼品”等商标的使用权。
蚂蚁集团副总裁蒋国飞：用数字技术打造新一代文化基础设施:金色财经现场报道，2021年5月17日蚂蚁链“文昌星传统文化焕新计划”发布会在杭州举行。蚂蚁集团副总裁、智能科技事业部总裁蒋国飞在发布会上表示，未来的一个趋势是产业协作，产业协作最关键的是交易效率和交易成本。高效交易需要两个条件：系统层面的链接和信任机制的构建。这正是蚂蚁链的初衷，用科技构建可信的产业协作网络。蚂蚁链已经在物流、零售、金融等50多个行业落地。目前中国人均GDP突破1万美元，文化产业将迎来巨大机遇，需要用数字技术打造新一代文化基础设施。因此，蚂蚁链推出了一站式版权确权与保护解决方案“蚂蚁链确凿”和打造版权合作新商业模式的“蚂蚁链IP商业平台”。[2021/5/17 22:10:54]
如果两个条件都未成就，则B企业在同一种商品上使用或者以容易导致混淆的方式在类似商品上使用“XX文化”“XX礼品”等商标的行为，就属于《商标法》第57条所规定的侵犯注册商标专用权的行为，除了需要赔偿被侵权人C企业的损失外，还须承担相应的行政责任甚至刑事责任。此外，A企业的授权行为，同样侵犯了C企业的商标专用权，属于商标侵权行为。
在上述的例子中，如果A企业授权B企业使用的“XX礼品”、“XX文化”并非他人已经注册的商标，那么该授权合同是否有效？B企业能否合法地使用该商标呢？
授权合同的效力
就授权合同的效力而言，可能在很多人看来，能够许可使用的商标肯定是注册商标，未经注册的商标没有专用权，不能许可他人使用。但是根据最高人民法院(2012)民申字第1501号再审裁定书，商标许可使用合同约定，许可方将未注册商标许可他人使用，系基于合同双方的真实意思表示，并且法律法规对将未注册商标许可他人使用也无禁止性规定，该合同应为有效合同。
该案明确了未经注册的商标，也可以许可他人使用。因此，在上述的例子中，A企业与B企业之间的授权合同有效。
使用未注册商标行为的合法性
就B公司使用该未注册商标的合法性而言，如果“XX礼品”、“XX文化”是与他人已经注册的商标近似的商标，则B企业在同一种商品上使用，或者以容易导致混淆的方式在类似商品上使用与他人已经注册商标近似的商标的行为，同样属于《商标法》第57条所规定的侵犯注册商标专用权的行为。
对于“近似”的判断标准，根据最高院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9条和第10条的规定，商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。
认定商标近似按照以下原则进行：
（一）以相关公众的一般注意力为标准；
（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；
（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。
如果“XX礼品”、“XX文化”不是与他人已经注册的商标近似的商标，则B企业使用该未注册商标的行为，会受到一定的法律保护，但是同时也面临着法律风险。
使用未注册商标受到的法律保护包括：
（一）已经使用并有一定影响的未注册商标所有人有权根据《商标法》第32条，禁止他人申请或注册商标。
（二）在先使用并有一定影响的商标所有人有权基于《商标法》第59条第3款进行抗辩。
（三）有一定影响的商品或服务名称、包装或装潢使用人有权基于《反不正当竞争法》第6条第1项，禁止他人实施混淆行为。
（四）未注册驰名商标所有人有权根据《商标法》第13条第2款，禁止他人申请或注册商标。
（五）未注册商标所有人有权基于《商标法》第15条，禁止特定关系人申请或注册商标。
但是，使用未注册商标也存在着不容忽视的法律风险。一个企业使用的商标不经过注册，最致命的是商标使用人对该商标不享有商标专用权。就是说你使用这个商标，别人也可以使用这个商标，这就使商标标明商品或服务来源的基本作用受到了影响，也导致商标代表一定商品或服务质量和信誉的作用大打折扣。此外，一旦他人将该商标抢先注册，该商标的最先使用人存在不能再继续使用该商标的可能，这方面的教训是相当深刻的。
“商标是商战的利器，是开拓市场的先锋”。
在企业之间签订商标授权使用合同时，不管是商标授权人还是被授权人，都需要充分了解标的商标的法律状况。对于商标授权人来说，授权使用他人已注册商标，通常情况下为商标侵权行为。
授权使用未经注册的商标，同样存在导致合同解除、需要承担部分过错责任的风险。对于被授权人来说，在签订商标授权使用合同时更应当充分了解标的商标的法律状况，否则可能会因使用该授权商标承担商业上的巨大损失。
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