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最近，杭州法院网公布的一则开庭公告引起了公众关注。该开庭公告涉嫌的被告人有赵鹏、赵东、林凤锦等人，检察院以非法经营罪与帮助信息网络犯罪活动罪提起公诉，并于5月12日在杭州市西湖区人民法院审理。这不禁让大家想起去年7月被盐城带走调查的“OTC之王”——赵东，行业内人员推测，该案件中被告人具有很高的可能性是币圈老人赵东。
本文就虚拟货币场外交易行为，分析阐述了场外交易人员可能涉嫌的“帮信罪”及注意点，旨在帮助区块链从业人员明析法律风险和合规红线。
一、行为是否具有违法性
韩国拟在实施虚拟资产第二阶段立法前征集行业意见并参考国外法律:5月25日消息，韩国金融服务委员会金融创新部门负责人表示，在实施监管虚拟资产发行、分配和披露的第二阶段立法之前，希望通过征集行业意见并参考国外法律（包括欧盟和美国的立法），以自我监管形式准备监管体系。
据悉，韩国对加密行业的第一立法阶段为《虚拟资产投资者保护法》，已于5月11日通过，第二阶段立法将推进虚拟资产发行和披露等市场秩序的补充规定。[2023/5/25 10:39:27]
帮助信息网络犯罪活动罪是《刑九》修正案中新增的罪名，目的是严密法网，降低网络帮助犯的入罪门槛，将那些网络犯罪帮助行为独立入罪，力求精确地打击网络犯罪帮助行为。结合两高司法解释及《刑法》第287条之规定，帮助信息网络犯罪活动罪的危害行为主要表现为网络犯罪行为提供接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助。行为人具有明知的故意，从事前述行为涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪。
Quantum Blockchain Technologies法律诉讼已解决，公司获得7.7万欧元的法律费用:8月3日消息，加密货币技术公司Quantum Blockchain Technologies PLC周二表示，英国针对该公司的法律诉讼已经解决，该公司已获得了7.7万欧元的法律费用。
早在2018年5月，这家总部位于伦敦的加密货币公司宣布，Sosushi的前股东和董事已在英国法院向其提出了约170万欧元的索赔。2019年3月，Quantum对Sosushi提出了抗辩和反诉。
周二，Quantum表示，对该索赔的辩护已经成功。此外，根据在意大利执行的英国法院命令，索赔方已经向Quantum支付了约7.7万欧元的诉讼费用。该公司补充称，在评估利润损失的最终听证会后，可能仍会判决进一步的法律费用和损害赔偿。
同样，Sosushi也在2019年3月向意大利法院提出了100万欧元的损害赔偿要求。该公司预计这将在2022年底做出裁决。
此外，Quantum的全资子公司Clear Leisure 2017 Ltd对Sipiem Soa的前董事会和内部审计委员会提出了索赔。最初估价为1080万欧元，后来由独立法院任命的第三方专家评估，估价达780万欧元。
Quantum证实，两家公司都已提交了最终的书面论证和答复，目前预计法院将在2022年底前解决索赔问题。（LSE）[2022/8/3 2:55:54]
刑法学界多将该罪称之为“帮助犯的正犯化”，但实际上这样理解存在偏颇。有些网络犯罪基于互联网技术的匿名性、取证的复杂性等，主犯往往不能发现，同时帮助犯与正犯之间并不存在犯意联络，仅仅有帮助行为被机关发现，此时，将帮助网络犯罪行为理解为正犯的帮助犯，即与正犯构成共同犯罪。
Kraken根据英国法律将于11月26日下架门罗币:11月20日消息，加密货币交易所Kraken宣布将根据英国的法规将隐私币门罗币(XMR)下架，该平台将在11月26日之后停止所有XMR交易活动，将XMR钱包设置为仅提款，并强制清算任何现有的XMR保证金头寸。[2021/11/20 7:01:32]
二、正犯的帮助行为
前述也讲到，有时候无法认定帮助者与被帮助者之间存在共同的犯罪主观故意，无法对帮助者按照帮助犯处理。才将帮助信息网络犯罪活动罪定为独立的罪名。但是该罪成立，往往伴随正犯的实行行为。即行为人帮助对象行为的性质，当被帮助的行为属于刑法分则条文所规定的某个具体罪名的构成要件时，此时，行为人可能同时触犯两罪以上，符合《刑法》第287条之二第三款，“构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚，”成立想象竞合，从重罪处罚。
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我们以前述的赵东案为例，单看公诉机关提起公诉的两罪名，非法经营罪法定刑更高，在量刑上比帮助信息网络犯罪活动罪更重。如果法院审理查明的事实与公诉机关提起诉讼的犯罪事实一致，有可能就会以非法经营罪判处刑罚。
三、场外交易是否合法
前面讲到，场外经营的商户处非法经营罪的前提是主犯的实行行为违法，符合非法经营罪的犯罪行为构成要件，主观上具有可责性。这涉及到场外交易是否合法？自94公告之后，我国境内已经不存在场内交易行为。但是注意并非所有的场外交易均合法。
常见的场外交易是直接兑换型。比如通过某交易平台在法币交易区将完成虚拟货币与法币的相互兑换，此时交易平台仅充当中介撮合的角色。另一种就是直接在线下与熟人等完成兑换。
还有一种场外交易是对敲型汇兑。该种场外交易主要被在实践中应对大额兑换，甚至存在地下钱庄交易。这种情况下，资金实际上并未发生跨境流转，而是分别在境内外单线路收付人民币或外币，平行交割使资金跨境流出。我国《外汇管理条例》第8条规定，“中华人民共和国境内禁止外币流通，并不得以外币计价结算。”
因此，场外交易经营者未经有关主管部门批准，非法买卖外汇业务赚取手续费，扰乱市场秩序，情节严重时，就会构成非法经营罪。
场外交易的经营商户应当注意自身经营的合规，若经营方式为对敲型汇兑时，多具有非法经营外汇、等违法犯罪行为。即使在不构成前述犯罪行为时，若为前述犯罪行为提供帮助行为，将可能涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪。
References
?王昭武.共犯最小从属性说之再提倡—兼论帮助信息网络犯罪活动罪的性质.政法论坛,2021(03):165-178.
?火小律.赵东案中涉嫌的非法经营罪与“帮信罪”是什么？https://bitkan.com/ksite/feed/496574.
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