作者?|?Gulovsen?Law?Office
吴说区块链授权翻译、编辑、发布
10月11日，彭博社报道美国SEC正在调查BAYC的开发公司YugaLabs。SEC在检查它发布的NFT是否类似于股票以及是否需要遵循类似的法规。SEC同时也在检查APECOIN的分配问题。YugaLabs对此回应到：“作为该领域的领导者，YugaLabs将全力配合SEC的相关调查。政策制定者和监管机构试图更多地了解Web3世界，我们希望与其他行业和监管机构合作，定义和塑造蓬勃发展的加密生态系统。”
一般来说Token的售卖会避开美国地区，NFT则很大程度不会。随着SEC调查NFT领域的最大公司，也将引起很多关于NFT法律边界的讨论。以下是GulovsenLawOffice对相关内容的分析。
Binance将支持Ronin（RON）网络升级及硬分叉:6月8日消息，据官方公告显示，Binance 将支持 Ronin（RON）网络升级及硬分叉，预计将于北京时间 6 月 13 日 12:30 暂停通过 Ronin 网络的 Token 充值、提现业务，待网络升级后稳定运行时重新开放。[2023/6/8 21:24:01]
1.避免让项目成为非法彩票
为了鼓励收藏者在游戏中铸造NFT，我见过的几个Metaverse项目提供了赢得加密货币、新车等各种奖品的机会。不幸的是，提供这些奖励的项目可能违反了法律……
在美国绝大多数州，“彩票”通常被定义为“一种或多种奖品随机分配给已支付或承诺有机会赢得此类奖品的人的任何计划或程序。”
而且，除非您获得专门许可或注册提供彩票，否则在美国大多数州“故意设立或推广任何彩票”被视为“非法”，因此被视为犯罪。例如，在伊利诺伊州，第一次违规将被定为A级轻罪，任何后续违规将被定为4级重罪。
美联储褐皮书：近几周经济增长陷入停滞:金色财经报道，美联储在褐皮书中表示，最近几周美国经济增长陷入停滞，招聘和通胀放缓，信贷获得渠道变窄。褐皮书称，“最近几周总体经济活动几乎没有变化，几个辖区指出在不确定性增加和对流动性的担忧加剧之际，银行收紧了贷款标准。”“在本报告所述期间，总体物价水平温和上升，但价格上涨速度似乎放缓”。这是自3月初硅谷银行倒闭引发金融市场动荡以来公布的第一份美联储褐皮书。[2023/4/20 14:14:30]
我见过的大多数违反美国州法的NFT/Metaverse项目通常都有属于以下两类之一的推广活动：
a.任何付费铸造NFT的人都将参与随机抽奖，以赢得特别奖品；
b.任何付费铸造NFT并铸造具有某些属性的稀有NFT的人都将赢得特别奖。
Base 公布“Build on Base”赏金获胜方为 Decent AI、Rhinestone 和 Inheritable:3月21日消息，Coinbase Layer 2 网络 Base 公布 ETHDenver BUIDLathon 的“Build on Base” 1.5 万 USDC 赏金获胜方，包括 Decent AI、Rhinestone 和 Inheritable。
其中，Decent AI 创建了一个去中心化的市场，基于相互激励运行 AI 模型。Rhinestone 是一个使用（修改的）Diamond Proxies（ERC-2535）的帐户抽象（ERC-4337）的模块化实现。Inheritable 是一种用于安全、去中心化继承的 Web3 遗嘱解决方案，锚定在 Base 上并由 Weavechain 提供支持。[2023/3/21 13:16:46]
在上诉任一种情况下，除非项目方可以让普通参与者“无需购买”即可进入随机抽奖，或限制所有美国人参与，否则这些项目很可能是违法的。
Ikigai：大部分资产都被困在FTX上:金色财经报道，加州对冲基金Ikigai Asset Management公开承认其“大部分”资产都在已停业的加密货币交易所 FTX 上。该公司首席投资官 Travis Kling 称：“上周 Ikigai 陷入了 FTX 崩盘事件之中，我们在 FTX 上有绝大部分资产，当我们周一撤军时，我们几乎一无所获。我们现在和其他人一样被困住了。”（coindesk）[2022/11/15 13:05:09]
此外，由于提供“非法彩票”的项目可能违反法律，因此开展具有此类激励措施的推广活动意味着该项目也可能违反OpenSea等平台的服务条款。
例如，OpenSea服务条款规定“您同意您不会违反任何法律、合同、知识产权或其他第三方权利，并且访问或使用服务时，您对自己的行为和内容负全部责任。”
巴西加密货币交易所Mercado Bitcoin的母公司2TM指责巴西缺乏监管，这使当地的加密公司处于不利地位:金色财经报道，近几个月来拉丁美洲加密公司的最新一轮裁员。墨西哥的加密货币交易所Bitso宣布将在 5 月份裁员 80 人，阿根廷交易所 Buenbit表示，它已将员工人数从 215 人减少到 115 人。?
此前，巴西加密货币交易所 Mercado Bitcoin 的母公司 2TM在 6 月份裁员后，将裁员约 15%，即近 100 名员工。2TM 还指责巴西缺乏监管，这使当地的加密公司处于不利地位。
2TM 在与 The Block 分享的一份声明中表示，在 2TM，我们统一了我们的品牌，并完成了 2021 年收购的公司的整合，寻求效率和协同效应，即便如此，如果没有加密资产法律框架的批准，经济中的逆境仍在继续，竞争环境继续恶化和不公平，遵守法律的参与者会受到无视当地规则的公司的惩罚。[2022/9/5 13:08:46]
在美国因非法彩票而被捕很糟糕，但我认为对于那里的大多数项目，从OpenSea等平台下架会更糟糕。
2.不要提供未注册证券
能够以编程方式收取版税是NFT的独特卖点之一。但是，如果通过汇集或类似安排将这些版税重新分配给其他NFT或代币持有者，就可能违反了美国证券法。
尽管许多NFT和NFT市场允许创作者设置和收取二级销售的版税，但我看到几个web3/metaverse项目为NFT或代币持有者提供了收藏或项目产生的版税的一部分作为一个整体。从法律角度来看，这种安排的问题在于，根据1933年《证券法》的定义，根据其结构，它可以被视为“投资合同”。
根据豪威测试，“合同、交易或计划”必须具备以下要素才能被视为“投资合同”：
a.金钱投资
b.在一个共同的企业
c.有合理的利润预期
d.源于他人的努力
依次满足上述条件：
a.如果项目需要人们付费铸造他们的NFT，那么第一个要素就满足了。
b.如果被动收入是从共享的资产池或版税流中支付的，那么第二个要素很可能得到满足。
c.如果项目宣传了版税将在NFT或代币持有者之间共享，则满足第三个要素。
d.如果项目背后有一个具有管理控制权的团队，那么第四个要素可能会得到满足。
并不是说每个向其NFT或代币持有者提供被动收入的web3或metaverse项目都违反了美国证券法，到目前为止，这些类型的项目都没有成为SEC执法的对象，但与加密领域的几乎所有事物一样，监管机构总是落后于“创新者”几个步骤，因此在可预见的未来可能看到此类产品的一些执法案例。
3.不要跳过适当的披露
在SEC与金·卡戴珊达成和解后，确保Web3、NFT和Metaverse项目创始人以及受雇帮助推广这些项目的影响者进行所有法律要求的披露比以往任何时候都更加重要。
2022年10月3日，美国证券交易委员会(“SEC”)宣布对金·卡戴珊(KimKardashian)提出指控，罪名是“在社交媒体上兜售EthereumMax提供和出售的加密资产证券，但未披露她收到的推广费用”。特别是，SEC发现，卡戴珊“没有透露她因在其Instagram账户上发布关于EMAX代币的帖子获得了25万美元的报酬，而EMAX代币是由EthereumMax提供的加密资产证券。”
这并不是SEC第一次针对著名的社交媒体影响者提起诉讼，但因为卡戴珊，这绝对是最受关注的一次。
SEC认定卡戴珊女士违反了《证券法》第17(b)条，这使得任何人以下行为都是非法的：
发布、宣传或传播任何……描述已收到或将要收到的对价的证券……但未完全披露此类对价证券的收据及其金额。
15美国法典§77q
这里有两点值得一提：
a.该法案仅适用于“证券”，但……
尽管《证券法》第17(b)条仅适用于“证券”，但名人和其他发起人不应依赖发行人的声明，即代币不是证券，因此得出的结论是披露是不需要。如果SEC认定项目代币的发售和销售涉及加密资产证券发行，并且这些代币被提供或出售给美国的任何人，那么任何获得任何形式补偿的发起人都将与金卡戴珊保持相同的标准。
b.该法案*不*禁止推广
正如《证券法》第17(b)条所述，只有在您未能作出适当披露的情况下，宣传受保护的产品才是非法的。SEC在这方面提供了以下指导：
任何推广作为证券的虚拟代币或token的名人或其他个人必须披露因推广而获得的报酬的性质、范围和金额。https://sec.gov/news/public-statement/statement-potentially-unlawful-promotion-icos
总而言之，无论是涉及数字资产的Web3、NFT或Metaverse项目创始人，还是受雇推广这些项目之一的推动者或影响者，都应始终对推广报酬/费用进行以下披露以确保安全：性质；范围；金额。
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